[案情求助] 【原创】致国务院：公积金增值收益收归财政涉嫌违反《宪法》和《物权法》

公积金增值收益收归财政涉嫌违反《宪法》和《物权法》等 

                  违宪审查申请书



呈送：中华人民共和国国务院
（注：2008年3月13日已经发往中南海）


申请人：赵德安， 通讯地址：湖北省黄石市**路**号，邮政编码：43500*， 电子邮箱：zhaodan7036@sina.com

被申请人：
                            中华人民共和国财政部 ，部长：谢旭人

                              建    设      部 ，                部长：汪光焘
                              国家发展改革委员会 ，    主任，马 凯
                              监    察      部 ，                部长：马 馼
                                            民    政      部 ，                部长：李学举
                              国  土  资  源  部,                       部长：徐绍史
                                            人  民  银  行 ，              行长：周小川
                                            国 家 税 务 总 局 ，    局长：肖 捷

              国  家  统  计 局 ，          局长： 谢伏瞻

一、 住房公积金的性质和所有权
        根据《 住房公积金 管理 条例》 第三条 规定，“  职工个人缴存的住房公积金和职工所在单位为职工缴存的住房公积金，属于职工个人所有。 ”据此， 住房公积金的本质属性是工资性，是职工工资的组成部分，单位为职工缴存的那部分实质是以住房公积金的形式给职工增加的一部分住房工资，包括个人缴存的部分均属职工个人所有。同时，住房公积金具有两方面特性：一是缴存的强制性 ， 住房公积金是通过国家政策规定强制实行的，所有单位和职工都必须按时、足额缴存，提取和使用需要具备一定的条件，这也是住房公积金与银行储蓄的根本区别。 二 是缴存的长期积累性，不以现金发放，长期累存入个人住房公积金专户； 三 是使用的专项 （用） 性，实行专款专用的专户管理，不能随意支配，即住房公积金的职工个人所有权是限制性所有权。 四是 保障性 ， 住房公积金制度实际上是一种住房保障制度。住房公积金具有一定的养老性质，且不同于社保、医保资金，到退休可以一次性销户领取，保证是个人的。住房公积金个人所有权是明确的，除了被法院依法处分外，任何情况下不会变为公有或单位所有。
二、 财政部《廉租住房保障资金管理办法》 和九部委 《廉租住房保障办法》个别条款涉嫌违反《宪法》和法律
        2007年 年10月 30日 财政部出台的《廉租住房保障资金管理办法》 第六条第（一）项 规定 ，廉租住房资金来源之一是“住房公积金增值收益扣除计提贷款风险准备金和管理费用后的全部余额”。2007 年11月 8日 ，包括财政部在内的国务院 八 部 委（ 名单见上述被申请人 ）发布了《廉租住房保障办法》，也规定 ，廉租住房保障资金来源的第二项是：“提取贷款风险准备金和管理费用后的住房公积金增值收益余额”。该两处规定涉嫌违反《宪法》和法律，理由如下：
第一、 住房公积金属于职工个人所有 ，这是国务院的规定。 国务院早在 １９９９年４月３日出台的 《住房公积金管理条例》 第三条明确规定“住房公积金属于职工个人所有 ” 。
第二、 法定孳息 应当归权利人所有。 根据民法法理，住房公积金增值收益属于法定孳息 。 法定孳息 随时间的持续而发生，与原物并无物理联系，亦不存在与原物分离的问题。归原物所有人所有，随原物所有权的转移而一同转移。如果原物所有权人在原物使用过程中发生变更，则各权利人在权利存续期间按时间计算取得法定孳息。 所以，住房公积金增值收益应当属于职工本人所有 。 “把公积金增值收益余额收归财政，作为廉租房保障资金来源，这种做法的初衷是好的，但是从法律角度来说，却缺少合法性，因为这是一种‘公权’对‘私权’的侵害。” （ 张泓铭 ）
第三、在没有分配的情况下， 住房公积金增值收益应属全体缴存人共有 。 《物权法》 第六十四条规定，“ 私人对其合法的收入、房屋、生活用品、生产工具、原材料等不动产和动产享有所有权。”  第六十六条规定，“ 私人的合法财产受法律保护，禁止任何单位和个人侵占、哄抢、破坏。” 住房公积金增值收益主要包含两个部分，一是存贷息差。截至2007年9月末，全国住房公积金个人贷款余额达到4715亿元，公积金存款利率2.88%，贷款5年期以上利率5.22%,5年期以下4.77%,如果按照5%的平均贷款年利率水平计算，则全国公积金每年存 贷利差收入可达100亿元。二是沉淀资金投资收益。截至2007年9月末，全国公积金缴存扣除贷款占款后的沉淀资金达到4372.88亿元。这部分资金向缴存人支付存款利率2.88%之后，绝大部分用于购买国债或央行票据。按照90%的沉淀资金购买国债，按照年4.5%投资收益水平推算，则年投资收益约56亿元。
      高达数百亿的住房公积金增值收益究竟属于谁？ 据了解，仅湖北省黄石市，2006年 住房公积金增值收益 达到1120.09万元。 根据《物权法》精神，住房公积金本金属于职工个人所有，在当前条件下，住房公积金增值收益也只应属于住房公积金全体缴存人共同所有。 这种将住房公积金增值收益余额收归财政的做法，是‘公权’侵犯‘私权’，违反 了 《物权法》。

      第四、以一纸规章的规定就征收非国有资产，违反了《立法法》的规定

    《中华人民共和国立法法》第八条第（六）项规定，对非国有资产的征收，应当由法律规定，然而， 《廉租住房保障资金管理办法》 和九部委 《廉租住房保障办法》 只是一个规章，就擅自将属于缴存人共有的 住房公积金增值收益 挪作它用，明显违法。
      第五、 公益性管理不应收费 。 有人认为， “ 就像银行吸收储户存款，给储户发放了利息，而盈利部分归银行一样，政府对住房公积金进行管理，财政理当得到回报。 ” 这种说法将政府管理比照银行经营，貌似正确，其实是一种误导，它模糊了政府作为公共管理机构的非盈利性质，把政府公益性管理混同于商业行为。” 也有人说，住房公积金的现状是存多贷少，沉淀很多，向住房保障倾斜有利建设和谐社会，这种看法也有待商榷，因为住房保障是政府的责任，住房保障资金应该由财政或政府其他资金承担。
      第六、八部委的作法是纵容 地方财政卸责
      廉租住房保障资金除了从土地出让收益中安排外，各级财政均负有不可推卸的责任。八部委的作法，实际上是纵容 地方财政卸责 。 国家管理部门应当尽早通告各地，使用住房公积金的增值收益用于建设城市廉租住房，应先采用借款形式，利息比照公积金贷款利息，还款年限一般为两年。借款主体应为当地政府的代理人，当地财政应作为借款的担保人。
      建议国家管理部门早日通告各地，强调借用住房公积金的增值收益用于建设城市廉租住房，只是辅助地位的补充资金，主导部分应该是财政资金，并提出一个指导性比例，防止过分借用住房公积金增值余额，影响公积金的正常和安全运行，也防止地方财政推卸责任。
三、 国务院应当对 财政部《廉租住房保障资金管理办法》 和九部委 《廉租住房保障办法》个别条款 的合宪性、合法性进行审查，及时改变或者撤销
  《宪法》第八十九条赋予国务院“改变或者撤销各部、各委员会发布的不适当的命令、指示和规章”的职责。因此，对于我的申请，国务院应当及时审查， 尽快纠正将住房公积金增值收益余额收归财政的做法 ，及时作出决定。




                                                            申请人：湖北 赵德安


                                                                二00八年三月十三日